SARL of SA in Luxemburg: welke vennootschapsvorm kiezen?

SARL en SA: definities

De SARL (besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid) is een kapitaalvennootschap waarin de aansprakelijkheid van de vennoten beperkt is tot hun inbreng. Haar kapitaal is verdeeld in aandelen op naam, waarvan de overdracht aan derden door de wet wordt beperkt. Het is een zogenaamde “intuitu personae”-vorm: de persoon van de vennoten is er doorslaggevend. Zij kan worden opgericht door één enkele vennoot (eenpersoons-SARL).

De SA (naamloze vennootschap) is een kapitaalvennootschap waarvan het kapitaal is verdeeld in aandelen die in beginsel vrij overdraagbaar zijn. Zij geeft voorrang aan de inbreng van kapitaal boven de persoon van de aandeelhouder. Zij kan worden opgericht door één enkele aandeelhouder (eenpersoons-SA) en kan, zoals de commanditaire vennootschap op aandelen en de Europese vennootschap, effecten uitgeven die op een gereglementeerde markt genoteerd zijn (Bourse de Luxembourg).

De twee vormen worden beheerst door de gewijzigde wet van 10 augustus 1915 op de handelsvennootschappen en verkrijgen rechtspersoonlijkheid vanaf de oprichtingsakte; hun neerlegging in het handels- en vennootschapsregister (RCS) en de publicatie maken ze tegenwerpelijk aan derden.

Wanneer kiest u de ene of de andere vorm (concrete gevallen)

Geef de voorkeur aan de SARL als: u een kmo, een dienstverlenende activiteit of een familiale structuur start met een beperkt en duurzaam aandeelhouderschap; u de intrede van nieuwe vennoten wilt controleren (wettelijke goedkeuringsclausule); u een dochteronderneming of een vermogensholding opricht die door een beperkte kring wordt aangehouden; u start met een beperkt kapitaalbudget (12 000 euro, of zelfs 1 euro als SARL-S indien u een natuurlijke persoon bent die in aanmerking komt).

Geef de voorkeur aan de SA als: u meerdere financieringsrondes en de intrede van financiële investeerders plant; u een vrij verkeer van de effecten of een eventuele beursnotering wenst; het aandeelhouderschap soepel moet kunnen evolueren, of zelfs discreet moet blijven; u gevarieerde instrumenten wilt uitgeven (verschillende aandelenklassen, obligaties, converteerbare effecten) binnen een kader dat in de praktijk zijn waarde heeft bewezen.

Dat hangt onder meer af van het beoogde aantal vennoten, de investeringshorizon en de eisen van de toekomstige financiers, die vaak een SA opleggen.

Juridisch kader in Luxemburg

Het Luxemburgse vennootschapsrecht berust op de gewijzigde wet van 10 augustus 1915 op de handelsvennootschappen (gecoördineerd op Legilux), die grondig is herwerkt door de wet van 10 augustus 2016 tot modernisering van het vennootschapsrecht. De SARL wordt omkaderd door de bepalingen die eigen zijn aan de besloten vennootschappen met beperkte aansprakelijkheid; de SA door de bepalingen over de naamloze vennootschappen, die een keuze bieden tussen een monistisch bestuur (raad van bestuur) en een dualistisch bestuur (directieraad en raad van toezicht).

Verschillende autoriteiten en actoren zijn betrokken: de notaris, wiens tussenkomst verplicht is voor de oprichtingsakte van een SARL en van een SA; het handels- en vennootschapsregister (RCS), beheerd door Luxembourg Business Registers (LBR), voor de inschrijving en de publicatie van de akten; het register van uiteindelijke begunstigden (RBE), voor de aangifte van de uiteindelijke begunstigden; de Registratieadministratie (AED) voor de registratierechten en de btw; het Ministerie van Economie voor de vestigingsvergunning wanneer de activiteit dat vereist.

Bepaalde grenzen en uitzonderingen zijn van toepassing. Bepaalde gereglementeerde activiteiten (bankwezen, verzekeringen, fondsbeheer) zijn onderworpen aan specifieke regelingen en aan het toezicht van de CSSF (Commission de surveillance du secteur financier) of van het CAA (Commissariat aux assurances), die een bepaalde vorm, een bepaald kapitaal of een bepaald bestuur kunnen opleggen, ongeacht de keuze tussen SARL en SA. De SARL-S is bij wijze van uitzondering voorbehouden aan natuurlijke personen en sluit onder meer holding-, financierings- en verzekeringsactiviteiten uit.

De te vervullen voorwaarden

De oprichting van een SARL of een SA veronderstelt dat meerdere cumulatieve voorwaarden zijn vervuld: een minimumkapitaal dat overeenkomstig de wet is onderschreven en volgestort, een notariële akte, volledige en conforme statuten, de waardering van de inbreng in natura, een vestigingsvergunning wanneer de activiteit dat vereist, de inschrijving in het RCS, de RBE-aangifte en een daadwerkelijke maatschappelijke zetel in Luxemburg.

Elk van deze voorwaarden houdt bij niet-naleving een risico in, gaande van de weigering van de oprichting door de notaris tot de niet-tegenwerpelijkheid aan derden, via de geldboeten wegens niet-aangifte in het RBE of het risico van fiscale herkwalificatie bij gebrek aan reële substantie. De onderstaande tabel beschrijft elke vereiste en het bijbehorende risico.

Een SARL of een SA oprichten: de procedure stap voor stap

1. Analyse. Het maatschappelijk doel, het aantal vennoten of aandeelhouders, de financieringswijze en de exitstrategie bepalen om tussen SARL en SA te kiezen.

2. Controle. De beschikbaarheid van de naam bij het RCS controleren, nagaan of een vestigingsvergunning nodig is en of de activiteit conform is (gereglementeerde activiteiten, uitsluitingen voor de SARL-S).

3. Voorbereiding van de documenten. De ontwerpstatuten en, in voorkomend geval, de aandeelhoudersovereenkomst opstellen, de identiteitsdocumenten en bewijsstukken van de oprichters verzamelen, de blokkering van het kapitaal op een bankrekening voorbereiden (behalve bij een uitgestelde volstorting waarin de statuten voorzien) en, voor de inbreng in natura, het verslag van de bedrijfsrevisor bij een SA.

4. Neerlegging en notaris. De oprichtingsakte ondertekenen bij de notaris, die de statuten verlijdt en de onderschrijving van het kapitaal vaststelt en, behalve bij een uitgestelde volstorting waarin de statuten voorzien, de volstorting ervan.

5. RCS en publicaties. De notaris zorgt voor de neerlegging en de publicatie van de statuten in het RCS; de vennootschap, die sinds de oprichtingsakte rechtspersoonlijkheid bezit, wordt tegenwerpelijk aan derden.

6. Opvolging. RBE-aangifte, registratie voor de btw en bij de sociale zekerheid, verkrijging van de vestigingsvergunning als die niet voorafging, opening van de operationele rekeningen.

7. Resultaat. Een ingeschreven, operationele en conforme vennootschap, klaar om contracten te sluiten en haar jaarrekening te publiceren volgens de toepasselijke verplichtingen.

Termijnen

Theoretische termijn. Zodra het dossier volledig is, kan de afspraak bij de notaris binnen enkele dagen plaatsvinden, aangezien de notariële akte en de inschrijving in het RCS snel verlopen.

Praktische termijn. In de praktijk één tot drie weken na het verzamelen van de stukken en de storting van het kapitaal, waarbij de afspraak bij de notaris binnen enkele dagen kan plaatsvinden; de vestigingsvergunning wordt, wanneer zij vereist is, afzonderlijk binnen enkele weken afgegeven. De opening van de bankrekening en de conformiteitscontroles (KYC/AML) zijn vaak de langste stap.

Vertragende factoren. Opening van de rekening en KYC-procedures, inbreng in natura en verslag van de bedrijfsrevisor, vestigingsvergunning, complexe of grensoverschrijdende aandeelhoudersstructuren, vertaling en legalisatie van buitenlandse documenten.

Kosten

De voornaamste kostenposten omvatten: de notariskosten voor de oprichtingsakte; de publicatie- en inschrijvingskosten in het RCS; de erelonen van de advocaat, het boekhoudkantoor (fiduciaire) of de accountant voor de structurering, de statuten en de aandeelhoudersovereenkomst; het verslag van de bedrijfsrevisor bij inbreng in natura (met name bij een SA); de bankkosten en de domiciliatiekosten; de terugkerende kosten van boekhouding, neerlegging van de jaarrekening, eventuele wettelijke controle en RBE-conformiteit.

Deze posten variëren naargelang de complexiteit van het dossier en de dienstverleners. Zonder voorafgaande analyse van het project kan geen enkele vaste prijs worden gegarandeerd.

Juridische risico's

De keuze van de vorm en de kwaliteit van de structurering stellen bloot aan verschillende risico's: een vorm die niet is afgestemd op de financiering, onvolledige of tegenstrijdige statuten, onderkapitalisatie, overgewaardeerde inbreng in natura, niet-aangifte in het RBE, gebrek aan reële substantie of een conflict over de overdracht van aandelen.

De meeste van deze risico's kunnen vooraf worden ondervangen: de vorm kiezen op basis van de investeringsstrategie, statuten op maat en een aandeelhoudersovereenkomst laten opstellen, het kapitaal afstemmen op de reële behoeften, de inbreng nauwgezet waarderen, de RBE-aangifte doen vanaf de inschrijving en zorgen voor een daadwerkelijke zetel en een daadwerkelijk bestuur in Luxemburg. De onderstaande tabel vat de risico's, hun ernst en de preventie samen.

Veelvoorkomende fouten

De vorm kiezen uit gewoonte of op basis van de onmiddellijke kosten, zonder rekening te houden met de financierings- en exitstrategie; standaardstatuten overnemen zonder het bestuur, het doel en de overdrachtsclausules aan te passen; de aandeelhoudersovereenkomst verwaarlozen, die de meeste conflicten voorkomt.

De termijnen van de bank en van de KYC onderschatten; de RBE-aangifte vergeten of uitstellen; SARL en SARL-S verwarren, terwijl de SARL-S is voorbehouden aan natuurlijke personen en holding- en financieringsactiviteiten uitsluit; een lege huls zonder reële substantie oprichten, die fiscaal kwetsbaar is.

Drie praktijkvoorbeelden

Eenvoudig voorbeeld. Twee vennoten richten een dienstverlenend bureau op in Luxemburg. Besloten aandeelhouderschap, geen kapitaalronde gepland, wens om de intrede in het kapitaal te controleren. De SARL is geschikt: kapitaal van 12 000 euro, beschermende goedkeuringsclausule, soepel bestuur door één of meer zaakvoerders.

Grensoverschrijdend voorbeeld. Een buitenlandse groep wil een dochteronderneming in Luxemburg vestigen om pan-Europese investeringen te structureren en op termijn institutionele co-investeerders aan te trekken. Vaak wordt gekozen voor de SA wegens de vrije overdraagbaarheid van de aandelen, de flexibiliteit van het aandeelhouderschap en de mogelijkheid om diverse instrumenten uit te geven. De lokale substantie en de ATAD-conformiteit moeten vanaf het begin zorgvuldig worden geregeld.

Conflictueus voorbeeld. Drie vennoten met gelijke aandelen in een SARL zitten in een blokkering: er tekent zich geen meerderheid af en een vennoot wil uittreden, maar de statuten voorzien noch in een uittredingsclausule noch in een terugkoopmechanisme. Het geschil betreft de waardering van de aandelen en de goedkeuring van een overnemer. Een goed opgestelde aandeelhoudersovereenkomst en uittredingsclausules zouden de impasse hebben voorkomen. De oplossing verloopt via onderhandeling, een waarderingsexpertise of zelfs een gerechtelijke procedure.

Vergelijking SARL vs SA

De onderstaande vergelijkende tabel zet de voornaamste criteria naast elkaar: minimumkapitaal, aantal vennoten, aard van de effecten, overdrachtsregeling, karakter van de vennootschap, bestuur, anonimiteit van het aandeelhouderschap, mogelijkheid tot beursnotering en vorm van de oprichtingsakte.

Aanvullende vermeldingen. De SARL-S (vereenvoudigde SARL) stelt natuurlijke personen in staat te starten met een kapitaal van 1 tot 11 999,99 euro, zonder notaris voor de oprichtingsakte, maar sluit holding-, financierings- en verzekeringsactiviteiten uit en veronderstelt een statutenwijziging naar de gewone SARL om het kapitaal op 12 000 euro of meer te brengen. De SAS, vereenvoudigde vennootschap op aandelen (société par actions simplifiée), een afzonderlijke vorm die is ingevoerd bij de wet van 10 augustus 2016, biedt een grote statutaire vrijheid van organisatie en blijft tegelijk dicht bij de regeling van de SA. Dat hangt onder meer af van de vraag of u in aanmerking komt en van uw activiteit.

Beslisboom: welke vorm kiezen?

Als u een natuurlijke persoon bent, een kleine niet-financiële activiteit start en een minimaal kapitaal beoogt, overweeg dan de SARL-S. Als uw aandeelhouderschap besloten en stabiel blijft, zonder grote kapitaalronde, kies dan de SARL. Als u van plan bent talrijke investeerders aan te trekken, een vrij verkeer van de effecten of een beursnotering na te streven, kies dan de SA.

Als u de soepelheid van de SA wilt met een sterk gepersonaliseerde statutaire organisatie, onderzoek dan de SAS. Als uw activiteit gereglementeerd is (bankwezen, verzekeringen, fondsen), kunnen de vorm en het kapitaal door de sectorale regelgeving worden opgelegd: laat de keuze valideren. Bij twijfel, of bij meerdere vennoten, investeerders of een grensoverschrijdend aspect, laat u de keuze vóór de ondertekening maken door een advocaat in vennootschapsrecht.

De conclusie van Cerno Law Firm

De keuze tussen SARL en SA is niet louter een kwestie van kapitaal. Zij bepaalt op duurzame wijze het bestuur, de overdraagbaarheid van de effecten, de vertrouwelijkheid van het aandeelhouderschap en het vermogen om de onderneming te financieren of over te dragen. De SARL beschermt een besloten en stabiel aandeelhouderschap; de SA opent de toegang tot kapitaal en markten. Tussen de twee in bevinden zich de SARL-S, om eenvoudig te starten, en de SAS, voor een sterk aanpasbare SA.

De juiste beslissing wordt vooraf genomen, in het licht van het concrete project en de regelgevende en fiscale beperkingen ervan. Een weloverwogen afweging, vastgelegd in aangepaste statuten en een aangepaste aandeelhoudersovereenkomst, voorkomt later dure correcties. Het advocatenkantoor Cerno Law Firm begeleidt ondernemers, bestuurders en investeerders bij de analyse van het dossier, de keuze van de rechtsvorm, de opstelling van de statuten en de aandeelhoudersovereenkomst, en de opvolging van de RCS- en RBE-formaliteiten.