Vender a sua PME no Luxemburgo: due diligence e garantia de activo e de passivo

O share deal cede as quotas e a sociedade na sua totalidade; o asset deal cede o estabelecimento ou activos escolhidos. A escolha depende dos passivos, da fiscalidade e da continuidade pretendida. Um advogado de M&A decide em função da sua situação.

É a auditoria jurídica, fiscal, social e financeira conduzida pelo adquirente para identificar os riscos ocultos. Cada fragilidade descoberta torna-se uma alavanca de negociação sobre o preço ou as garantias.

A LOI fixa o quadro da negociação antes da auditoria: preço indicativo, exclusividade, calendário e confidencialidade. Algumas cláusulas são vinculativas, como a exclusividade, e devem ser calibradas com cuidado.

O SPA é o contrato de cessão das quotas: preço, declarações e garantias, condições suspensivas, compromissos até ao closing. É o documento central de um share deal.

É raro para uma PME. O comprador exige quase sempre uma garantia. O objectivo do vendedor não é evitá-la, mas limitar o seu valor máximo e enquadrar o seu alcance.

A duração negoceia-se. É frequentemente mais longa para os passivos fiscais e laborais. Tudo depende da sua situação e da relação de forças, que o advogado ajuda a definir.

É uma fracção do preço condicionada ao desempenho futuro da sociedade ao longo de um ou vários exercícios. Alinha os interesses das partes, mas deve assentar em critérios precisos para evitar litígios.

No signing, as partes vinculam-se pela assinatura do SPA. No closing, a cessão realiza-se uma vez verificadas as condições suspensivas: pagamento do preço e transferência das quotas.

São acontecimentos a verificar entre o signing e o closing para que a venda se concretize: autorizações, acordo bancário, ausência de alteração adversa significativa. Enquanto não estiverem verificadas, a cessão não se realiza.

O preço integra frequentemente um ajustamento ligado à tesouraria e ao endividamento no closing, e por vezes um earn-out. O método (locked box ou completion accounts) negoceia-se no SPA.

A transferência de quotas e as alterações de gerência dão lugar a formalidades junto do RCS, mantido pelo LBR, e à actualização do registo dos beneficiários efectivos (RBE).

A fiscalidade depende da estrutura (share deal ou asset deal) e da qualidade do cedente. A mais-valia é da competência da ACD e deve ser antecipada antes da assinatura para preservar o preço líquido.

É o documento pelo qual o vendedor revela ao comprador elementos precisos. O que é correctamente revelado pode, em princípio, ser excluído do âmbito da garantia de activo e de passivo.

Fortemente recomendado. A due diligence, o SPA e a garantia de activo e de passivo determinam o preço real recebido e a exposição futura do vendedor. O acompanhamento protege o equilíbrio do cedente.

Conte geralmente com três a nove meses, consoante a complexidade, a qualidade da preparação e a duração da due diligence. Uma sociedade bem preparada encurta sensivelmente o calendário.

Limitando a garantia, fixando uma franquia, restringindo a sua duração, enquadrando a disclosure letter e equilibrando a garantia da garantia. É o cerne da negociação conduzida pelo advogado de M&A.