Banca e finanças
Conformidade AML/KYC no Luxemburgo: deveres de diligência e papel da CSSF
Resposta rápida
A conformidade AML/KYC no Luxemburgo impõe às entidades obrigadas (bancos, gestores de fundos, profissionais da contabilidade e do direito, entre outros) uma diligência quanto à clientela: identificar o cliente, verificar a sua identidade, compreender a origem dos fundos e identificar o beneficiário efetivo. A CSSF supervisiona o setor financeiro.
O combate ao branqueamento de capitais e ao financiamento do terrorismo (BC/FT) assenta, no Luxemburgo, em deveres de diligência quanto à clientela impostos às entidades obrigadas. Estas devem identificar os seus clientes, verificar a sua identidade, compreender o objeto da relação e a origem dos fundos, e identificar o beneficiário efetivo. Uma abordagem baseada no risco modula a intensidade dos controlos. A CSSF supervisiona o setor financeiro e pode sancionar os incumprimentos. Os advogados da Cerno acompanham a adaptação à conformidade e a estruturação dos processos bancários e financeiros.
Em resumo
- O AML/KYC visa prevenir o branqueamento de capitais e o financiamento do terrorismo (BC/FT).
- As entidades obrigadas (bancos, PSF, gestores de fundos, notários, advogados, peritos-contabilistas, etc.) estão sujeitas a estes deveres.
- A diligência quanto à clientela abrange a identificação, a verificação e o acompanhamento contínuo da relação.
- O beneficiário efetivo deve ser identificado e a sua identidade verificada.
- Uma abordagem baseada no risco modula a intensidade da diligência (simplificada ou reforçada).
- A CSSF supervisiona o setor financeiro e zela pelo cumprimento dos deveres em matéria de BC/FT.
- O incumprimento expõe a entidade obrigada a sanções administrativas (coimas até ao dobro do benefício retirado da infração ou 1 000 000 €, e até 5 000 000 € ou 10 % do volume de negócios anual total para as instituições de crédito e financeiras) e penais, apreciadas caso a caso.
| Categoria | Exemplos | Supervisão habitual |
|---|---|---|
| Setor bancário | Instituições de crédito (bancos) | CSSF |
| Setor financeiro | Profissionais do setor financeiro (PSF) | CSSF |
| Gestão de ativos | Sociedades gestoras, gestores de fundos | CSSF |
| Seguros | Empresas de seguros (certos produtos) | Autoridade do setor dos seguros |
| Profissões do direito e da contabilidade | Notários, advogados, peritos-contabilistas, revisores | CdN, Ordens dos Advogados, OEC, IRE (BC/FT) |
| Serviços a sociedades | Prestadores de domiciliação e de serviços | Autoridade competente |
Conformidade AML/KYC no Luxemburgo: de que se trata?
Resposta rápida. O AML (anti-money laundering) designa o combate ao branqueamento de capitais e ao financiamento do terrorismo (em português, BC/FT). O KYC (know your customer, conhecimento do cliente) é a sua tradução operacional: a obrigação, para certas profissões, de conhecer o seu cliente antes e durante a relação de negócio. Em conjunto, formam a base da conformidade financeira no Luxemburgo.
Concretamente, os profissionais abrangidos devem identificar o seu cliente, verificar a sua identidade através de documentos fiáveis, compreender o objeto e a natureza da relação, interrogar-se sobre a origem dos fundos e identificar o beneficiário efetivo, ou seja, a pessoa ou as pessoas singulares que controlam realmente o cliente ou por conta das quais uma operação é realizada.
Estes deveres não são próprios do Luxemburgo: transpõem normas internacionais (nomeadamente as do Grupo de Ação Financeira) e um quadro europeu harmonizado. O Luxemburgo, praça financeira de primeiro plano, atribui-lhes uma importância particular, sob a supervisão da CSSF para o setor financeiro.
O quadro legal do combate ao branqueamento de capitais
No Luxemburgo, o combate ao branqueamento de capitais e ao financiamento do terrorismo assenta num quadro legislativo próprio, completado por regulamentos e circulares das autoridades de supervisão. O texto de referência na matéria é a lei de 12 de novembro de 2004 relativa ao combate ao branqueamento de capitais e ao financiamento do terrorismo, alterada várias vezes para integrar a evolução europeia.
Este quadro é evolutivo: as sucessivas diretivas europeias e as recomendações internacionais conduzem a adaptações regulares. Para conhecer o direito em vigor, devem consultar-se os textos oficiais publicados no Legilux e as orientações da CSSF, e não sínteses fixadas no tempo.
O dispositivo combina obrigações preventivas (diligência, organização interna, formação) e obrigações de cooperação com as autoridades, nomeadamente a obrigação de comunicar as operações suspeitas à célula de informação financeira (cellule de renseignement financier) competente.
As entidades obrigadas
Os deveres em matéria de BC/FT não recaem sobre todos: visam entidades obrigadas definidas de forma taxativa pela lei. Trata-se principalmente dos intervenientes do setor financeiro, mas não só. Certas profissões não financeiras são também abrangidas quando intervêm em operações sensíveis.
Entre as entidades obrigadas contam-se nomeadamente as instituições de crédito (bancos), os profissionais do setor financeiro (PSF), os gestores de fundos e sociedades gestoras, as empresas de seguros que propõem certos produtos, bem como profissões como os notários, advogados, peritos-contabilistas, revisores ou ainda os prestadores de serviços a sociedades e fidúcias. Os intermediários de certos ativos de valor podem também entrar no âmbito.
Cada categoria está sujeita à sua autoridade ou organismo de supervisão BC/FT. A CSSF supervisiona os profissionais abrangidos pelo seu perímetro; em matéria de BC/FT, o Institut des Réviseurs d’Entreprises (IRE) supervisiona os revisores e as sociedades de revisão (aprovados ou não), a OEC os contabilistas e as Ordens dos Advogados os advogados. Esta supervisão BC/FT deve ser distinguida das competências de supervisão pública da auditoria. Repartição oficial das autoridades de supervisão.
A diligência quanto à clientela (KYC)
A diligência quanto à clientela, ou customer due diligence, é o núcleo do dispositivo. Impõe à entidade obrigada que identifique o seu cliente e verifique a sua identidade com base em documentos, dados ou informações provenientes de uma fonte fiável e independente, antes do início da relação de negócio.
A diligência não termina com a abertura do processo. A entidade deve exercer uma diligência contínua ao longo de toda a relação: acompanhar as operações para verificar a sua coerência com o conhecimento que tem do cliente, da sua atividade e do seu perfil de risco, e atualizar as informações recolhidas. Uma operação invulgar ou sem justificação económica aparente exige um exame reforçado.
Este conhecimento do cliente condiciona também a abertura de uma conta: a preparação de um processo KYC sólido é um requisito prévio para abrir uma conta bancária profissional no Luxemburgo.
A identificação do beneficiário efetivo
A identificação do beneficiário efetivo é um dos pontos mais sensíveis da conformidade. O beneficiário efetivo é a pessoa singular que, em última instância, detém ou controla o cliente, ou por conta da qual é efetuada uma transação. O objetivo é evitar que estruturas interpostas ocultem a identidade das pessoas realmente envolvidas.
Para uma sociedade, trata-se tipicamente das pessoas que detêm, direta ou indiretamente, uma parte significativa do capital ou dos direitos de voto, ou que exercem um controlo por outros meios. Quando nenhuma pessoa pode ser identificada com base nestes critérios, a lei prevê critérios subsidiários. A entidade obrigada deve compreender a estrutura de propriedade e de controlo do cliente.
O Luxemburgo mantém, além disso, um Registo dos Beneficiários Efetivos (RBE), no qual as sociedades devem declarar os seus beneficiários efetivos. Esta declaração insere-se nas obrigações próprias de cada entidade e completa, sem a substituir, a diligência exercida pelos profissionais obrigados.
A abordagem baseada no risco
O dispositivo de BC/FT assenta numa abordagem baseada no risco (risk-based approach). A ideia é simples: a intensidade da diligência deve ser proporcional ao risco que uma relação ou uma operação apresenta. Nem todas as situações justificam o mesmo nível de controlo.
Quando o risco é baixo, pode ser admitida uma diligência simplificada nas condições previstas pela regulamentação. Pelo contrário, certas situações impõem uma diligência reforçada: clientes com um perfil de risco elevado, montagens complexas, operações com pessoas politicamente expostas ou jurisdições de risco mais elevado. As medidas reforçadas podem incluir verificações adicionais sobre a origem dos fundos e do património.
Esta abordagem pressupõe que cada entidade obrigada proceda a uma avaliação dos riscos, adote políticas e procedimentos internos adequados, forme o seu pessoal e designe os responsáveis pela conformidade previstos nos textos.
Comunicação das operações suspeitas e conservação
Para além da diligência, as entidades obrigadas têm uma obrigação de cooperação com as autoridades. Quando sabem, suspeitam ou têm motivos razoáveis para suspeitar que uma operação está ligada ao branqueamento de capitais ou ao financiamento do terrorismo, devem fazer a respetiva comunicação à célula de informação financeira competente.
Esta comunicação está enquadrada: é acompanhada, em princípio, da proibição de informar o cliente ou terceiros da sua existência. A entidade deve igualmente responder aos pedidos das autoridades e, se for caso disso, abster-se de executar certas operações segundo as modalidades previstas na lei.
Por fim, as entidades devem conservar os documentos e as informações relativos à identificação do cliente e às operações, durante um período determinado pela regulamentação, para permitir os controlos e eventuais investigações. As modalidades precisas de prazos e de forma decorrem dos textos em vigor.
O papel da CSSF
A CSSF (Comissão de Supervisão do Setor Financeiro) é a autoridade de supervisão da maior parte do setor financeiro luxemburguês. Em matéria de BC/FT, zela por que as entidades que supervisiona cumpram os seus deveres de diligência, de organização e de comunicação.
A sua ação passa pela emissão de circulares e de orientações, por controlos no local e com base em documentos, e pelo acompanhamento dos dispositivos internos dos profissionais. A CSSF publica regularmente documentos que precisam as suas expectativas em matéria de governação da conformidade, de gestão dos riscos e de controlo interno.
Outras autoridades intervêm consoante os setores (Commissariat aux assurances, AED, ordens profissionais). Os advogados da Cerno assistem os intervenientes bancários e financeiros nas suas relações com a CSSF e na atualização dos seus dispositivos de conformidade.
As sanções em caso de incumprimento
O incumprimento dos deveres em matéria de BC/FT expõe a entidade obrigada, os seus dirigentes e por vezes os seus responsáveis pela conformidade a sanções. Estas podem ser de natureza administrativa (aplicadas pela autoridade de supervisão) ou penal, consoante a gravidade dos incumprimentos.
As sanções administrativas podem nomeadamente assumir a forma de injunções, advertências, sanções pecuniárias ou medidas que afetam o exercício da atividade. Nos termos do artigo 8-4 da lei alterada de 12 de novembro de 2004, as coimas administrativas podem atingir o dobro do benefício retirado da infração, quando possa ser determinado, ou 1 000 000 €, e 5 000 000 € ou 10 % do volume de negócios anual total para as instituições de crédito e financeiras. No plano penal, o branqueamento de capitais e o financiamento do terrorismo constituem infrações punidas pela lei. A natureza e o montante das sanções dependem das circunstâncias e são apreciados caso a caso pelas autoridades e pelos tribunais competentes.
Estes montantes são limites máximos: não existe uma tabela automática, e as medidas que figuram em certas comunicações dizem respeito a casos particulares que não podem ser generalizados. Para qualquer questão sobre um risco de sanção, é conveniente solicitar um aconselhamento jurídico adequado.
O papel do advogado na adaptação à conformidade
A conformidade AML/KYC é uma matéria técnica e em constante evolução, na interseção do direito financeiro, do direito das sociedades e da gestão dos riscos. Um escritório de advogados ajuda as entidades obrigadas a mapear os seus deveres, a avaliar os seus riscos e a formalizar políticas e procedimentos internos coerentes com o quadro em vigor.
O acompanhamento pode incidir sobre a redação ou a revisão dos procedimentos KYC, a análise de processos de clientes complexos, a identificação do beneficiário efetivo em estruturas internacionais, a preparação para os controlos da CSSF ou ainda a formação das equipas. Para os grupos patrimoniais, cruza-se com as questões do family office e da estruturação.
Os advogados da Cerno intervêm em aconselhamento e em assistência, sem se substituírem às funções de conformidade internas dos seus clientes. Para avaliar uma necessidade concreta, pode pedir um orçamento e descrever a sua situação.
| Etapa | Objeto |
|---|---|
| Identificação | Recolher a identidade do cliente e do beneficiário efetivo |
| Verificação | Confirmar a identidade através de fontes fiáveis e independentes |
| Compreensão da relação | Delimitar o objeto, a natureza da relação e a origem dos fundos |
| Avaliação do risco | Classificar a relação segundo uma abordagem baseada no risco |
| Diligência contínua | Acompanhar as operações e atualizar as informações |
| Comunicação e conservação | Comunicar as suspeitas e conservar os documentos exigidos |
Consoante o seu perfil
Para a entidade obrigada
Banco, PSF, gestor de fundos ou profissional da contabilidade: os seus deveres abrangem a identificação e a verificação do cliente, a identificação do beneficiário efetivo, uma abordagem baseada no risco e a comunicação das operações suspeitas. A CSSF espera procedimentos internos formalizados e atualizados.
Para a empresa cliente
Enquanto cliente de um banco ou de um profissional obrigado, conte com ter de documentar a sua identidade, a sua estrutura de propriedade, os seus beneficiários efetivos e a origem dos seus fundos. Um processo KYC completo acelera o início da relação e limita os pedidos repetidos de documentos.
Para o family office
As estruturas patrimoniais internacionais levantam questões de beneficiário efetivo e de diligência reforçada. Um mapeamento claro da cadeia de detenção e uma documentação coerente facilitam as relações com os bancos e prestadores obrigados, e dão segurança à estruturação.
Fontes oficiais
Histórico de atualizações
- : Limites máximos das coimas administrativas do artigo 8-4 da lei de 12 de novembro de 2004 completados: dobro do benefício retirado da infração, volume de negócios anual total das instituições de crédito e financeiras.