SARL ou SA no Luxemburgo: que forma de sociedade escolher?

SARL e SA: definições precisas

A SARL (sociedade de responsabilidade limitada) é uma sociedade de capitais em que a responsabilidade dos sócios está limitada às suas entradas. O seu capital está dividido em quotas nominativas, cuja transmissão a terceiros é restringida pela lei. É uma forma dita «intuitu personae»: a consideração da pessoa dos sócios é nela determinante. Pode ser constituída por um sócio único (SARL unipessoal).

A SA (sociedade anónima) é uma sociedade de capitais cujo capital está dividido em ações, em princípio livremente cessíveis. Privilegia a entrada de capitais em detrimento da pessoa do acionista. Pode ser constituída por um acionista único (sociedade anónima unipessoal) e, tal como a sociedade em comandita por ações e a sociedade europeia, pode emitir títulos cotados num mercado regulamentado (Bolsa do Luxemburgo).

As duas formas são regidas pela lei alterada de 10 de agosto de 1915 sobre as sociedades comerciais e adquirem personalidade jurídica desde a escritura constitutiva; o seu depósito no Registo do Comércio e das Sociedades (RCS) e a publicação tornam-nas oponíveis a terceiros.

Quando escolher uma ou outra (casos concretos)

Privilegie a SARL se: lança uma PME, uma atividade de serviços ou uma estrutura familiar com estrutura acionista restrita e duradoura; pretende controlar a entrada de novos sócios (cláusula de aprovação legal); cria uma filial ou uma holding patrimonial detida por um círculo limitado; começa com um orçamento de capital contido (12 000 euros, ou mesmo 1 euro em SARL-S se for uma pessoa singular elegível).

Privilegie a SA se: prevê várias rondas de financiamento e a entrada de investidores financeiros; pretende uma livre circulação dos títulos ou uma eventual cotação em bolsa; a estrutura acionista deve poder evoluir com flexibilidade, ou mesmo permanecer discreta; pretende emitir instrumentos variados (diferentes categorias de ações, obrigações, títulos convertíveis) num quadro testado pela prática.

Isto depende nomeadamente do número de sócios pretendido, do horizonte de investimento e das exigências dos futuros financiadores, que impõem muitas vezes uma SA.

Quadro jurídico aplicável no Luxemburgo

O direito das sociedades luxemburguês assenta na lei alterada de 10 de agosto de 1915 relativa às sociedades comerciais (consolidada no Legilux), profundamente reformulada pela lei de 10 de agosto de 2016 que modernizou o direito das sociedades. A SARL é regida pelas disposições próprias das sociedades de responsabilidade limitada; a SA, pelas relativas às sociedades anónimas, que oferecem uma escolha entre administração monista (conselho de administração) e dualista (diretório e conselho de supervisão).

Intervêm várias autoridades e intervenientes: o notário, cuja intervenção é obrigatória para a escritura constitutiva de uma SARL e de uma SA; o Registo do Comércio e das Sociedades (RCS), gerido pelos Luxembourg Business Registers (LBR), para a inscrição e a publicação dos atos; o Registo dos Beneficiários Efetivos (RBE), para a declaração dos beneficiários efetivos; a Administração do Registo, dos Domínios e do IVA (AED), para os direitos de registo e o IVA; o Ministério da Economia, para a autorização de estabelecimento quando a atividade o exige.

Aplicam-se certos limites e exceções. Certas atividades regulamentadas (banca, seguros, gestão de fundos) estão sujeitas a regimes específicos e à supervisão da CSSF ou do CAA, que podem impor uma forma, um capital ou uma governação determinados, independentemente da escolha entre SARL e SA. A SARL-S está, a título de exceção, reservada às pessoas singulares e exclui nomeadamente as atividades de holding, de financiamento e de seguros.

Condições a cumprir

A constituição de uma SARL ou de uma SA pressupõe a reunião de várias condições cumulativas: capital mínimo subscrito e realizado em conformidade com a lei, escritura notarial, estatutos completos e conformes, avaliação das entradas em espécie, autorização de estabelecimento quando a atividade o exige, inscrição no RCS, declaração no RBE e sede social efetiva no Luxemburgo.

Cada uma destas condições comporta um risco em caso de incumprimento, desde a recusa de constituição pelo notário até à inoponibilidade a terceiros, passando pelas multas por falta de declaração no RBE ou pelo risco de requalificação fiscal na ausência de substância real. O quadro abaixo detalha cada exigência e o risco associado.

Constituir uma SARL ou uma SA: o procedimento passo a passo

1. Análise. Definir o objeto social, o número de sócios ou de acionistas, o modo de financiamento e a estratégia de saída para escolher entre SARL e SA.

2. Verificação. Controlar a disponibilidade da denominação junto do RCS, verificar a necessidade de uma autorização de estabelecimento e a conformidade da atividade (atividades regulamentadas, exclusões da SARL-S).

3. Preparação documental. Redigir os projetos de estatutos e, se for caso disso, o acordo parassocial entre sócios ou acionistas, reunir os documentos de identidade e os comprovativos dos fundadores, preparar o bloqueio do capital numa conta bancária (salvo realização diferida prevista nos estatutos) e, para as entradas em espécie, o relatório do revisor na SA.

4. Depósito e notário. Assinar a escritura constitutiva perante o notário, que recebe os estatutos e constata a subscrição do capital e, salvo realização diferida prevista nos estatutos, a sua realização.

5. RCS e publicações. O notário procede ao depósito e à publicação dos estatutos no RCS; a sociedade, dotada de personalidade jurídica desde a escritura constitutiva, torna-se oponível a terceiros.

6. Acompanhamento. Declaração no RBE, inscrição para efeitos de IVA e na segurança social, obtenção da autorização de estabelecimento se não a tiver precedido, abertura das contas operacionais.

7. Desfecho. Sociedade inscrita, operacional e conforme, pronta para contratar e para publicar as suas contas anuais segundo as obrigações aplicáveis.

Prazos

Prazo teórico. Uma vez completo o processo, a passagem pelo notário pode ocorrer em poucos dias, sendo a escritura notarial e a inscrição no RCS rápidas.

Prazo prático. Na prática, uma a três semanas após a reunião dos documentos e o depósito do capital, podendo a passagem pelo notário ocorrer em poucos dias; a autorização de estabelecimento, quando exigida, é emitida separadamente em algumas semanas. A abertura da conta bancária e os controlos de conformidade (KYC/AML) são muitas vezes a etapa mais longa.

Fatores de atraso. Abertura de conta e procedimentos KYC, entradas em espécie e relatório do revisor, autorização de estabelecimento, estruturas acionistas complexas ou transfronteiriças, tradução e legalização de documentos estrangeiros.

Custos

As principais rubricas de custos incluem: os encargos notariais ligados à escritura constitutiva; os custos de publicação e de inscrição no RCS; os honorários de advogado, de fiduciária ou de perito-contabilista para a estruturação, os estatutos e o acordo parassocial; o relatório do revisor em caso de entrada em espécie (nomeadamente na SA); os custos bancários e de domiciliação; os custos recorrentes de contabilidade, depósito das contas anuais, eventual revisão legal das contas e conformidade com o RBE.

Estas rubricas variam consoante a complexidade do processo e os prestadores. Nenhum valor fixo pode ser garantido sem análise prévia do projeto.

Riscos jurídicos

A escolha da forma e a qualidade da estruturação expõem a vários riscos: forma inadequada ao financiamento, estatutos lacunares ou contraditórios, subcapitalização, entrada em espécie sobreavaliada, falta de declaração no RBE, ausência de substância real ou conflito na cessão de quotas.

A maior parte destes riscos antecipa-se a montante: escolher a forma em função da estratégia de investimento, mandar redigir estatutos à medida e um acordo parassocial, dimensionar o capital segundo as necessidades reais, avaliar rigorosamente as entradas, proceder à declaração no RBE logo após a inscrição e assegurar uma sede e uma governação efetivas no Luxemburgo. O quadro abaixo recapitula os riscos, a sua gravidade e a prevenção.

Erros frequentes

Escolher a forma por hábito ou pelo custo imediato, sem ter em conta a estratégia de financiamento e de saída; copiar estatutos-tipo sem adaptar a governação, o objeto e as cláusulas de cessão; descurar o acordo parassocial entre sócios ou acionistas, que previne o essencial dos conflitos.

Subestimar os prazos bancários e de KYC; esquecer ou atrasar a declaração no RBE; confundir SARL e SARL-S, quando a SARL-S está reservada às pessoas singulares e exclui as atividades de holding e de financiamento; constituir uma estrutura de fachada sem substância real, frágil do ponto de vista fiscal.

Três casos práticos

Caso simples. Dois sócios criam uma agência de serviços no Luxemburgo. Estrutura acionista fechada, nenhuma captação de fundos prevista, vontade de controlar as entradas no capital. A SARL é adequada: capital de 12 000 euros, cláusula de aprovação protetora, governação flexível por um ou vários gerentes.

Caso transfronteiriço. Um grupo estrangeiro pretende implantar uma filial no Luxemburgo para estruturar investimentos pan-europeus e acolher, a prazo, coinvestidores institucionais. A SA é muitas vezes a escolhida pela livre cessibilidade das ações, pela flexibilidade da estrutura acionista e pela possibilidade de emitir diversos instrumentos. A substância local e a conformidade com a ATAD devem ser cuidadas desde a origem.

Caso conflituoso. Três sócios com participações iguais numa SARL encontram-se num bloqueio: não se forma nenhuma maioria e um sócio quer sair, mas os estatutos não preveem cláusula de saída nem mecanismo de aquisição. O litígio incide sobre a avaliação das quotas e a aprovação de um adquirente. Um acordo parassocial e cláusulas de saída bem redigidos teriam evitado o impasse. A resolução passa pela negociação, pela perícia de avaliação, ou mesmo pelo contencioso.

Comparação entre SARL e SA

O quadro comparativo abaixo confronta os principais critérios: capital mínimo, número de sócios, natureza dos títulos, regime de cessão, caráter da sociedade, governação, anonimato da estrutura acionista, elegibilidade para a cotação em bolsa e forma da escritura constitutiva.

Menções complementares. A SARL-S (SARL simplificada) permite às pessoas singulares começar com um capital de 1 a 11 999,99 euros, sem notário para a escritura constitutiva, mas exclui as atividades de holding, de financiamento e de seguros e pressupõe uma alteração dos estatutos para a SARL comum para elevar o capital a 12 000 euros ou mais. A SAS (sociedade por ações simplificada), forma distinta introduzida pela lei de 10 de agosto de 2016, oferece uma grande liberdade estatutária de organização, mantendo-se próxima do regime da SA. Isto depende nomeadamente da sua elegibilidade e da sua atividade.

Árvore de decisão: que forma escolher?

Se é uma pessoa singular, inicia uma pequena atividade não financeira e visa um capital mínimo, considere a SARL-S. Se a sua estrutura acionista vai continuar fechada e estável, sem captação de fundos importante, escolha a SARL. Se prevê acolher investidores numerosos, uma livre circulação dos títulos ou uma cotação em bolsa, escolha a SA.

Se pretende a flexibilidade da SA com uma organização estatutária muito personalizada, estude a SAS. Se a sua atividade for regulamentada (banca, seguros, fundos), a forma e o capital podem ser impostos pela regulamentação setorial: mande validar a escolha. Em caso de dúvida, ou havendo vários sócios, investidores ou uma vertente transfronteiriça, submeta a escolha à decisão de um advogado de direito das sociedades antes da assinatura.

O que retém a Cerno Law Firm

A escolha entre SARL e SA não é uma simples questão de capital. Compromete duradouramente a governação, a circulação dos títulos, a confidencialidade da estrutura acionista e a capacidade de financiar ou de ceder a empresa. A SARL protege uma estrutura acionista fechada e estável; a SA abre o acesso aos capitais e aos mercados. Entre as duas situam-se a SARL-S, para começar de forma simples, e a SAS, para uma SA muito personalizável.

A boa decisão toma-se a montante, à luz do projeto concreto e das suas restrições regulamentares e fiscais. Uma escolha esclarecida, formalizada em estatutos e num acordo parassocial adequados, evita correções dispendiosas mais tarde. A sociedade de advogados Cerno Law Firm acompanha empresários, dirigentes e investidores na análise do processo, na escolha da forma jurídica, na redação dos estatutos e do acordo parassocial e no acompanhamento das formalidades junto do RCS e do RBE.